Корпоративное право

Корпоративное право:

-досудебное урегулирование споров;
Действующее российское законодательство предусматривает обязательный претензионный порядок рассмотрения споров лишь в ограниченном количестве случаев.
Однако, я всегда рекомендую клиентам предпринять все возможные меры «примирения», в том числе и так называемый претензионный, то есть досудебный порядок урегулирования споров.
Зачастую можно довольно долго вести переговоры практически безрезультатно, однако практика показывает, что привлечение к переговорам адвоката способно значительно увеличить вероятность принятия решения контрагентом об удовлетворении Ваших требований. Грамотно составленное письмо, с подробным описанием всех последствий дальнейших действий потерпевшей стороны, с математическими расчетами стоимости иска, очень часто способно сотворить чудо — заставить контрагента изменить мнение о сложившейся ситуации и урегулировать спор.

Досудебное урегулирование конфликтов
(претензионная работа)

Претензионная работа — это досудебное урегулирование споров между двумя сторонами. Как правило, претензионная работа осуществляется при участии нейтральной стороны (посредника) и происходит в форме переговоров, переписки с контрагентом, разработки наиболее выгодного для обеих сторон плана решения конфликта.
Преимущества досудебного урегулирования споров:

  • Претензионная работа — наиболее быстрый способ урегулирования конфликтов. Судебные разбирательства, как правило, затягиваются на несколько месяцев, а то и на несколько лет.
  • Досудебное урегулирование конфликтов позволяет сохранить партнерские отношения, так как достигается результат, который удовлетворяет обе стороны.
  • Досудебное урегулирование споров является самым экономичным способом решения конфликта, так как вовлечение в судебное разбирательство сопровождается обязательными судебными издержками.

Виды претензионной работы:

  • Обязательное досудебное урегулирование конфликтов проводится в том случае, если претензионные работы прописаны в заключенном между сторонами контракте.
  • Добровольное досудебное урегулирование споров, инициированное одной из конфликтующих сторон.

Досудебное урегулирование конфликтов включает:

  • Я осуществляю подробный анализ конфликтной ситуации — исследую исходную информацию и документы.
  • Оцениваю перспективность досудебного урегулирования спора.
  • Разрабатываю план претензионной работы, составляю и отправляю претензии контрагенту.
  • Участвую в переговорах с контрагентом.
  • Составляю соглашения, регламентирующие порядок досудебного урегулирования конфликта.
  • Контролирую реализацию договоренностей между сторонами.

-заключение мирового соглашения;
Конечно, сейчас большая часть споров регулируется без суда и до суда. Но, тем не менее, количество споров в судах постоянно возрастает. Главный недостаток современного правосудия — его громоздкость, длительность и дороговизна.
Чтобы сгладить эти недостатки, предусматривается возможность урегулирования спора на ранней стадии судебных разбирательств – до судебного заседания и до вынесения судебного решения.
На этой стадии суд выясняет у сторон, намерены ли они провести переговоры, но уже в рамках судебного разбирательства.  Если стороны нуждаются в содействии суда в проведении таких переговоров и в попытке заключения мирового соглашения, суд обязан оказать им всестороннее содействие. Здесь возможны как прямые переговоры между сторонами, так и привлечение квалифицированного адвоката.
В условиях не всегда эффективной защиты прав судами мировое соглашение является одной из самых желаемых форм  урегулирования спора самими сторонами.
Мировое соглашение утверждается судом,  может быть заключено сторонами на любой стадии судебного процесса и при исполнении судебного акта . Принимая меры к примирению конфликтующих сторон, суд может не доводить спор до судебного разбирательства. В порядке досудебного разбирательства стороны встречаются в зале судебного заседания или в кабинете судьи конфиденциально, что более располагает стороны к открытому, гибкому обсуждению проблем и мирному разрешению конфликта.
Мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения.
Мировое соглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой,  условия об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о полном или частичном прощении либо признании долга, о распределении судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.

Мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением.
Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению на основании исполнительного листа, выдаваемого судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение

Но речь идет не только о мировом соглашении. В нашем АПК предусмотрены упрощенные способы судопроизводства — ускоренные. В результате их применения опять-таки происходит удешевление и ускорение судопроизводства. Суд может с согласия сторон рассмотреть дело по упрощенной форме, если стороны против этого не возражают, а также если требования истца по существу являются бесспорными и ответчик признает его требования, если спор малозначительный, т.е. на небольшую сумму.
К ускоренным, удешевленным способам разрешения спора относятся так же так называемые обеспечительные меры. Когда суд по заявлению одной из сторон обеспечивает исполнение будущего судебного решения, при этом может обеспечиваться сохранение доказательств, находящихся у другой стороны. И достаточно часто оказывается, что фиксация определенного доказательства, например документа, влечет окончание спора. Потому- что при наличии этого документа ответчик неминуемо должен будет признать иск, и он идет на мировое соглашение.

Надо сказать, что количество мировых соглашений в судебных процедурах ежегодно возрастает, форма ускоренного судопроизводства используется судами достаточно активно.
Таким образом, стороне, заинтересованной в скорейшем урегулировании конфликта, стоит обращать внимание на данную возможность и привлекать для этого грамотных специалистов.


-составление документов правового характера;
Составление документов правового характера, по сути, является более сложным вариантом письменной юридической консультации. Составление всевозможных заявлений, жалоб, ходатайств, претензий, договоров и прочих документов носит исключительно персональный характер. Каждый документ составляется индивидуально, под конкретного клиента, как правило, после юридического консультирования.

При составлении юридического документа необходимо выяснить суть дела, подобрать правовую норму, которая будет призвана урегулировать возникшие правоотношения или правоотношения, которые стремиться создать клиент, после чего составляется документ, призванный стать юридическим фактом в целях обеспечения или защиты прав клиента.
взыскание дебиторской задолженности;
Дебиторская задолженность (просроченная) — определение, в равной степени имеющее отношение к юридической и бухгалтерской практике, и в самом упрощенном понимании, представляет собой невыплату долга в установленные договором сроки. Должником, в свою очередь, может быть физическое или юридическое лицо, а задолженность представляет собой денежные, иные материальные и нематериальные активы, которые должны перейти в собственность организации в результате проведения совместных финансово-хозяйственных операций. Чаще всего, дебиторская задолженность возникает при продаже услуг или товаров в кредит. Своевременное взыскание дебиторской задолженности является исключительно важным для каждого предприятия вопросом. Невозвращенные долги означают уменьшение оборотных средств предприятия, снижение его платежеспособности и, соответственно, эффективности всей его деятельности.

     Дебиторская заложенность (просроченная) возникает в том случае, если контрагент не в состоянии выплатить долг, либо же сознательно уклоняется от выполнения обязательств по договору. В большинстве случаев, должник не отказывается платить, а требует отсрочки платежа, в связи с возникшими затруднениями, которые, на самом деле, появляются в хозяйственных взаимоотношениях регулярно. Изменение кредитной политики банков, несвоевременное поступление денежных средств на расчетный счет от контрагентов и инвесторов, убытки, полученные в результате падения спроса на продукцию, срывы в поставках — все эти факторы влияют на снижение платежеспособности компании. Самая неблагоприятная ситуация для предприятия, когда взыскание долгов возможно лишь в судебном порядке — банкротство должника. В остальных случаях руководству организации и главному бухгалтеру необходимо проводить работу по возврату дебиторской задолженности, иначе процесс может затянуться во времени, а это означает, что вероятность получения активов устойчиво снижается. В конце концов, большие суммы долга могут привести к значительному ухудшению финансового положения предприятия, потере положительной репутации, снижению заинтересованности сотрудников в результатах своей деятельности.
Бухгалтерия обязана следить за своевременной оплатой счетов, и принимать меры к тому, чтобы возврат задолженности не затягивался. Для этого необходимо поддерживать контакт с организациями должниками, напоминать о договорных сроках, извещать руководство о суммах долга в письменном виде. Если не удается самостоятельно решить проблему, то возникает необходимость обращения к адвокату. В настоящее время существует определенная система, по которой производится взыскание задолженности без привлечения судебных органов.
В первую очередь, требуется собрать и изучить все документы, чтобы определить вид дебиторской задолженности (например, взыскание долга по договору поставки, по договору аренды, по оплате услуг, или же наиболее часто встречающийся в юридической практике иск — взыскание долга по договору подряда)  и момент ее возникновения. Далее необходимо установить истинную причину задолженности, выслушать мнение должника и определить его позицию по данному вопросу. Если в устном порядке не удается урегулировать ситуацию, составляется и высылается должнику претензия о взыскании задолженности.
Руководитель при получении официального документа понимает, что в случае неуплаты долга его организацией в ближайшее время последует исковое заявление о взыскании задолженности, копия которого ему будет вручена. Кроме того, большую опасность для репутации компании представляет распространение сведений о ее неплатежеспособности, и многие руководители опасаются этого еще больше, чем рассмотрения дела в арбитражном суде. Таким образом, применив различные методы (абсолютно законные) для того, чтобы возврат дебиторской задолженности был решенным вопросом, и не использовались более серьезные схемы воздействия для взыскания долга, адвокат чаще всего добивается успеха. В крайнем случае, когда  меры оказались безрезультатными, должник уклоняется от переговоров, либо не подкрепляет свои заверения о погашении долга реальными действиями, необходимо составить и направить в суд иск о взыскании задолженности. Безусловно, это самый последний вариант, к которому следует прибегать в случае крайней необходимости.
Нередко должник оказывается косвенным виновником, и тогда в судебных процессах рассматриваются дела третьих лиц — например, деньги организации-должника хранятся в проблемном банке, или ответчик сам одновременно является истцом, и ожидает возврат долгов через суд от иных юридических или физических лиц. Каждая ситуация рассматривается отдельно и, чаще всего, грамотный и продуманные действия адвоката, использование собственных наработок, в том числе и психологических методов, очень быстро дает положительные результаты, даже если необходимым оказывается взыскание задолженности в арбитражном суде, дело решается быстро — иск организации удовлетворяется в полном объеме.
К сожалению, в юридической практике, взыскание задолженности по решению суда и выигрыш дела не означают немедленного погашения долгов. Чаще всего юристам приходится продолжать работу, чтобы деньги поступили на расчетный счет клиента, в том числе были компенсированы затраты на судебные издержки. Естественно, что адвокат рекомендует рассматривать дело в арбитражном суде, только в том случае, если есть реальные шансы подтвердить свои имущественные права и получить сумму долга в полном объеме. Бывают случаи, когда сразу понятно, что судебное взыскание долгов является бесперспективным, либо затяжным и дорогостоящим процессом. Клиент должен владеть объективной информацией относительно своих шансов на возврат дебиторской задолженности.
В большинстве случаев, положительный результат в отношении возврата долга зависит от действий адвоката, его профессионализма, умения оперативно принимать правильные решения, использовать различные, популярные в европейской практике психологические методы воздействия на должника. Необходимо хорошо знать особенности каждой ситуации и законодательства, регулирующего хозяйственные отношения между юридическими лицами.

-разработка всевозможных инструкций;
Законодательством не предусмотрена обязанность работодателя разрабатывать и применять должностные инструкции. Более того, на федеральном уровне нет единого правового акта, устанавливающего порядок ее составления. Есть лишь отдельные ведомственные приказы, регламентирующие процесс подготовки должностной инструкции работника соответствующего ведомства.
Должностная инструкция является важным документом, содержанием которого являются не только трудовая функция работника, круг должностных обязанностей, пределы ответственности, но и квалификационные требования, предъявляемые к занимаемой должности. Разберем содержание данного определения подробнее.
Трудовая функция — это работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, а также конкретный вид поручаемой работнику работы. Длительное время трудовую функцию работника определяли лишь через указание в трудовом договоре наименования должности, профессии, специальности. Перечень обязанностей работника по конкретной должности устанавливался в квалификационных справочниках, которые создавались по отраслям производства с целью унификации известных тогда профессий и должностей, описания работ, их распределения и закрепления за конкретными профессиями рабочих и должностями служащих. Следует учесть, что при создании первых таких документов существовала централизованная власть, решения которой безоговорочно исполнялись на местах, а к претендентам на одинаковые должности предъявлялись единые требования — так устранялся субъективизм при назначении на должности.
Одним из действующих в настоящее время является Квалификационный справочник должностей руководителей, специалистов и других служащих (далее — Справочник), утвержденный Постановлением Минтруда России от 21.08.1998 N 37, содержащий квалификационные характеристики различных должностей. Согласно п. 5 Справочника каждая квалификационная характеристика включает в себя три раздела:
— должностные обязанности (основные трудовые функции, которые могут быть поручены полностью или частично работнику, занимающему данную должность с учетом технологической однородности и взаимосвязанности работ, позволяющих обеспечить оптимальную специализацию служащих);
— должен знать (требования, предъявляемые к работнику в отношении специальных знаний, а также знаний законодательных и нормативных правовых актов, положений, инструкций и других руководящих материалов, методов и средств, которые работник должен применять при выполнении должностных обязанностей);
— требования к квалификации (требования к уровню профессиональной подготовки работника, необходимому для выполнения предусмотренных должностных обязанностей, и требования к стажу работы. Уровни требуемой профессиональной подготовки приведены в соответствии с Законом РФ «Об образовании» <1>). Требования к квалификации работников определяются их должностными обязанностями, которые, в свою очередь, обусловливают наименования должностей (п. 2 Справочника).
Сведения Справочника можно брать за основу при составлении должностной инструкции по определенной должности.
Раздел «Должностные обязанности» имеет первостепенное значение как для работника, так и для работодателя. Нормативное закрепление обязанностей работника позволит работодателю требовать их исполнения и при отказе работника от этого применить дисциплинарное взыскание, в том числе в виде увольнения. Работник, в свою очередь, может защитить свои права в случае понуждения его работодателем к выполнению работ, не предусмотренных в должностной инструкции.
Отметим, разделы «Должен знать» и «Требования к квалификации» имеют большое значение при решении вопроса о приеме работника на работу и переводе его на другую должность.
Кроме указанного, можно выделить следующие преимущества наличия должностной инструкции:
— возможность грамотно провести аттестацию работников, то есть проверить их на соответствие занимаемой должности или выполняемой работе;
— возможность доказать при обращении работника в трудовую инспекцию или суд законность наложения дисциплинарного взыскания;
— возможность избежать дублирования функций внутри организации и отдельных специалистов;
— работник знает круг своих обязанностей и может более грамотно спланировать свою работу.
Строго обязательного перечня обязанностей, требований к специальным знаниям и уровню профессиональной подготовки по конкретным должностям не установлено. Указанный Справочник, как сказано в его преамбуле, рекомендуется для применения на предприятиях, в учреждениях и организациях различных отраслей экономики независимо от форм собственности и организационно-правовых форм в целях обеспечения правильного подбора, расстановки и использования кадров. Поэтому руководители соответствующих учреждений вправе самостоятельно устанавливать содержание названных разделов по каждой должности, основываясь на представленных в Справочнике. Вместе с тем в учреждениях, финансируемых из бюджета, необходимо более строго подходить к определению содержания названных разделов и учитывать отдельные ведомственные приказы, которые рассмотрим ниже.
Из вышесказанного можно сделать вывод, что должностные инструкции желательно составлять по каждой должности, предусмотренной в штате организации, тем более что отдельными ведомственными приказами это прямо указано.

-подготовка индивидуальных трудовых контрактов;
Трудовой договор, – основной способ реализации права на труд и привлечения к труду в условиях перехода экономики к рыночным отношениям. Он представляет собой важнейший институт в системе трудового права.
Гражданам трудовой договор обеспечивает свободный выбор работы в соответствии со своими способностями, профессией и квалификацией. Для работодателя его заключение — это возможность подобрать наиболее квалифицированных и опытных работников.
Трудовой договор является основанием возникновения трудового правоотношения и в то же время основанием действия этого правоотношения во времени.
Заключив трудовой договор с работодателем, гражданин становится его работником, и с этого момента он вправе претендовать на социальные гарантии и защиту, предусмотренные законодательством о труде.
Со своей стороны работодатель, заключивший трудовой договор с работником, приобретает право требовать от него подчинения определенным правилам поведения в процессе трудовой деятельности и воле руководителя на условиях и в пределах, установленных законодательством о труде, коллективным договором (соглашением) и трудовым договором.

(к началу страницы)

-реорганизация (ликвидация, слияние, поглощение, присоединение, разделение);
Юридическое лицо может быть реорганизовано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Что такое «реорганизация»? Это процесс, при котором одни юридические лица прекращаются, а на их базе возникают другие. Но при реорганизации прекращение юридических лиц не влечет прекращения их прав и обязанностей (как при ликвидации), а соблюдается правопреемство (т.е. переход прав и обязанностей), права и обязанности переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом.

Формы реорганизации

Существуют следующие формы реорганизации:

  • слияние — прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций и на их базе образуется новое юридическое лицо — права и обязанности каждой из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом;
  • присоединение — одно юридическое лицо вливается в другое и первое перестает самостоятельно существовать, а второе продолжает свое существование — к нему и переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом;
  • разделение — на базе прекратившегося юридического лица образуются новые юридические лица — его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом;
  • выделение — возникает новое юридическое лицо (одно или несколько), а то, из которого оно (они) выделилось, продолжает свое существование — к каждому из выделившихся переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом;
  • преобразование — юридическое лицо прекращает свое существование и на его базе возникает новое юридическое лицо (происходит изменение организационно-правовой формы) — к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

-составление, изменение учредительных документов;
В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
-создание новых предприятий с различной организационно-правовой формой (ОАО, ЗАО, ООО и т.д.); В соответствии с гражданским кодексом РФ в России могут создаваться следующие организационные формы коммерческих предприятий: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Хозяйственные товарищества и общества:
— полное товарищество;
— товарищество на вере (коммандитное товарищество);
— общество с ограниченной ответственностью,
— общество с дополнительной ответственностью;
— акционерное общество (открытое и закрытое).
Полное товарищество. Участники его в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом, т.е. по отношению к участникам полного товарищества действует неограниченная ответственность. Участник полного товарищества, не являющейся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества
Товарищество на вере. Им является товарищество, в котором на ряду с участниками, осуществляющими предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечающими по обстоятельствам товарищества своим имуществом, имеются участники-вкладчики (коммандисты), которые несут риск убытков в пределах внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Общество с ограниченной ответственностью. Это общество учрежденное одним или несколькими лицами, уставной капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью несут риск убытков, связанный с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Общество с дополнительной ответственностью. Особенностью такого общества является то, что его участники несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов. Все другие нормы ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью могут применяться к обществу с дополнительной ответственностью.
Акционерное общество. Им признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество, участники которого могут свободно продавать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое общество в праве проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции и их свободную продажу на условиях установленных законом. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции.
Особенности функционирования акционерных обществ заключается в следующем:
— они используют эффективный способ мобилизации финансовых ресурсов;
— распыленностью риска, т.к. каждый акционер рискует потерять только те деньги, которые он затратил на приобретение акций;
— участие акционеров в управлении обществом;
— право акционеров на получение дохода (дивиденда);
— дополнительные возможности стимулирования персонала.
Производственные кооперативы. Это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворение требований его кредиторов.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за собственником имущества. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено вкладом (долям, паям). В том числе между работниками предприятия. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.
Унитарные предприятия подразделяются на две категории
— унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения;
— унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления.
Право хозяйственного ведения — это право предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах, установленных законом или иными правовыми актами.
Право оперативного управления — это право предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленным законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.
Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления, т.е. предприятие, функционирующее на основе права хозяйственного ведения, имеет большую самостоятельность в управлении. Предприятия могут создавать различные объединения.

Поделиться в соц. сетях

Опубликовать в LiveJournal
Опубликовать в Мой Мир
Опубликовать в Одноклассники

Author: admin

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *